全面實施企業(yè)破產(chǎn)制度難點在哪

企業(yè)破產(chǎn)法實施10周年，破產(chǎn)法治化市場化廣受關(guān)注——
全面實施企業(yè)破產(chǎn)制度難點在哪

今年是企業(yè)破產(chǎn)法實施10周年，有關(guān)企業(yè)破產(chǎn)法治化市場化的話題一直備受關(guān)注。日前，最高法院審判委員會專職委員杜萬華在市場化破產(chǎn)高峰論壇上表示，當(dāng)前運用破產(chǎn)法治思維、正確貫徹破產(chǎn)法治方式，已成為建立我國現(xiàn)代化經(jīng)濟體系的重要保障。

企業(yè)破產(chǎn)進入市場化階段

廣東深圳是我國改革開放的窗口，其企業(yè)破產(chǎn)法治化、常態(tài)化工作一直走在全國前列。深圳市中級人民法院于1993年12月成立全國法院第一個破產(chǎn)審判庭以來，經(jīng)歷了企業(yè)破產(chǎn)從政策性向市場化轉(zhuǎn)變的過程。

“2007年6月，新的企業(yè)破產(chǎn)法正式實施。2007年至2016年，我院共收到破產(chǎn)申請953件，受理565件，審結(jié)376件?！鄙钲谥性焊痹洪L龍光偉說，據(jù)不完全統(tǒng)計，在此期間審結(jié)的破產(chǎn)案件中，該院共清理破產(chǎn)債務(wù)20849筆977.6億元，清償破產(chǎn)債權(quán)266.6億元。今年1月份至9月份，該院收到破產(chǎn)申請250件，同比增長23.8%；受理142件，同比增長24.6%。

市場化破產(chǎn)階段是深圳破產(chǎn)審判快速發(fā)展、取得長足進步的階段。在這一時期，深圳法院率先建立破產(chǎn)案件管理人分級管理制度、破產(chǎn)案件管理人援助資金制度、破產(chǎn)信息公開平臺，形成了相對成熟、系統(tǒng)的破產(chǎn)審判機制和工作模式，為全國破產(chǎn)審判機制的健全完善發(fā)揮了較好的先行先試、探索推動作用。

據(jù)介紹，在市場化破產(chǎn)方面，深圳法院一方面加強對破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)的保護。監(jiān)督、指導(dǎo)破產(chǎn)管理人做好破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)的接管、管理工作，依法追回破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)；推行關(guān)聯(lián)公司合并清算，對財產(chǎn)、人員、財務(wù)、經(jīng)營管理等方面嚴(yán)重混同，資產(chǎn)與負債無法區(qū)分的關(guān)聯(lián)企業(yè)，采取合并清算的方式，降低清算成本。另一方面，該院創(chuàng)新破產(chǎn)財產(chǎn)分配方式，著力提高破產(chǎn)清算效率。例如，采取現(xiàn)金分配、實物及其他非現(xiàn)金分配、記賬式提存等多種分配方式，確保破產(chǎn)財產(chǎn)公平分配、及時分配、有效分配和合理分配；積極推進破產(chǎn)案件繁簡分流、簡案快審機制改革，建立破產(chǎn)管理人援助資金制度，等等。

深圳法院將在構(gòu)建破產(chǎn)保障體系方面繼續(xù)努力，加強破產(chǎn)審判專業(yè)化建設(shè)，構(gòu)建破產(chǎn)聯(lián)動機制。同時，深圳法院還將推動出臺企業(yè)破產(chǎn)法實施條例和自然人破產(chǎn)條例，在深圳率先構(gòu)建完整的破產(chǎn)法律制度體系。

依法保護破產(chǎn)程序中的金融債權(quán)

黨的十九大對今后如何建立我國現(xiàn)代化經(jīng)濟體系提出了新要求，并強調(diào)要貫徹新的發(fā)展理念，以供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革為主線，著力構(gòu)建市場機制有效、微觀主體有活力、宏觀調(diào)控有度的經(jīng)濟體制；進一步深化供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革，把提高供給體系質(zhì)量作為主攻方向，顯著增強我國經(jīng)濟質(zhì)量優(yōu)勢。

在11月4日召開的供給側(cè)改革法治論壇暨2017破產(chǎn)重組實務(wù)研討會上，圍繞“破產(chǎn)與金融——從對峙到融合”，“破產(chǎn)程序中的金融債權(quán)保護”“通過破產(chǎn)重組方式推進金融資產(chǎn)處置”“困境企業(yè)拯救的金融體系支撐”等議題引起與會人士關(guān)注。

針對商業(yè)銀行債轉(zhuǎn)股在破產(chǎn)重整程序中的適用，中國政法大學(xué)財稅金融法研究所所長吳日煥認為，債轉(zhuǎn)股對于盤活不良資產(chǎn)、扭轉(zhuǎn)破產(chǎn)企業(yè)重組再生等具有積極意義。對于如何有序開展市場化銀行債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，《國務(wù)院關(guān)于積極穩(wěn)妥降低企業(yè)杠桿率的意見》明確提出，以市場化法治化方式開展債轉(zhuǎn)股，以促進優(yōu)勝劣汰為目的開展市場化債轉(zhuǎn)股，鼓勵多類型實施機構(gòu)參與開展市場化債轉(zhuǎn)股。“除國家另有規(guī)定外，銀行不得直接將債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)。銀行將債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)應(yīng)通過向?qū)嵤C構(gòu)轉(zhuǎn)讓債權(quán)、由實施機構(gòu)將債權(quán)轉(zhuǎn)為對象企業(yè)股權(quán)的方式實現(xiàn)?！?/p>

專家認為，企業(yè)破產(chǎn)重整中的債轉(zhuǎn)股具有雙重法律性質(zhì)。一方面，從債務(wù)清償?shù)慕嵌戎v債轉(zhuǎn)股實際上是以股還債，就必須遵循破產(chǎn)法及相關(guān)律法中有關(guān)債務(wù)清償?shù)男袨闇?zhǔn)則；另一方面，從債權(quán)轉(zhuǎn)換為公司股份的角度看，債轉(zhuǎn)股的實質(zhì)是以債權(quán)向公司出資的行為，所以其必須遵循公司法、證券法等立法中有關(guān)股東出資的規(guī)定以及商業(yè)銀行法等立法相關(guān)規(guī)定。

法律實務(wù)中，認定加速到期條款及扣款清償?shù)男Я栴}普遍存在。按照規(guī)定，債轉(zhuǎn)股專項債券應(yīng)設(shè)置加速到期條款。如債轉(zhuǎn)股項目的股權(quán)早于債券存續(xù)期提前變現(xiàn)，則由債權(quán)代理人召開債券持有人大會，經(jīng)債券持有人會議通過后，可提前清償部分或全部債券本金。

銀行等金融機構(gòu)在發(fā)放貸款時，為防范風(fēng)險，通常會在合同中約定加速到期條款。這個條款是指按照法律規(guī)定或者當(dāng)事人之間的約定，在一定條件下，合同一方當(dāng)事人有權(quán)不再履行自己的義務(wù)或者另一方當(dāng)事人提前履行，即合同提前結(jié)束。實踐中，除了合同約定的加速到期條款外，企業(yè)申請破產(chǎn)也是一種法定的加速到期情形。

“銀行對企業(yè)賬戶內(nèi)資金具有壟斷性控制以及可以清償扣款的便利條件，這些都是其他債權(quán)人無法比擬的。實際操作中，這種機制有可能變成銀行討債的工具?！敝袊嗣翊髮W(xué)破產(chǎn)法研究中心主任、北京市破產(chǎn)法學(xué)會會長王欣新認為，最關(guān)鍵的就是如何判斷金融債權(quán)加速到期后行使破產(chǎn)抵消權(quán)的行為是否有效。金融機構(gòu)在借貸或者存款、結(jié)算關(guān)系中處于優(yōu)勢地位，如果對于企業(yè)進入破產(chǎn)程序后的債權(quán)可以不加選擇地進行抵消，則會導(dǎo)致債務(wù)人僅有的現(xiàn)金被金融機構(gòu)以抵消的方式劃掉，從而導(dǎo)致債務(wù)人破產(chǎn)清算的基本費用都無法支付，或者導(dǎo)致重整期間維持基本生產(chǎn)經(jīng)營的流動資金都無法得以保障。這顯然違背了破產(chǎn)法的公平清償、保護整體債務(wù)人利益的原則。

補齊市場主體救治和退出機制短板

“企業(yè)破產(chǎn)法實施后的相當(dāng)一段時間內(nèi)，由于多種因素影響，企業(yè)破產(chǎn)工作的開展遇到較多困難。企業(yè)破產(chǎn)制度在優(yōu)化資源配置、規(guī)范市場秩序、實現(xiàn)市場出清等方面的作用未能充分發(fā)揮。”杜萬華說。

近年來，有關(guān)破產(chǎn)制度的政策法律有了新的發(fā)展?！睹穹倓t》明確了“清算義務(wù)人”的概念，將公司的董事、理事作為清算義務(wù)人。以前，最高法院出臺的公司法司法解釋將公司股東作為清算義務(wù)主體，為避免沖擊股東有限責(zé)任制度，該規(guī)定很少使用，致使公司清算責(zé)任難以發(fā)揮作用。

“新施行的《民法總則》將公司的董事、理事作為清算義務(wù)人并通過設(shè)定罰則促使其履行清算義務(wù)，避免對股東有限責(zé)任制的沖擊，這對推動破產(chǎn)法發(fā)展具有重要意義?！敝腥A全國律師協(xié)會破產(chǎn)與重組專業(yè)委員會主任尹正友表示，期待成立全國性的破產(chǎn)管理局以及破產(chǎn)管理人行業(yè)協(xié)會，由破產(chǎn)管理局作為破產(chǎn)管理人行業(yè)協(xié)會的主管部門，對企業(yè)破產(chǎn)重組提供援助、協(xié)調(diào)服務(wù)、行業(yè)監(jiān)管；同時期待對管理人履職在實體和程序上提供保護，在程序上對于管理人責(zé)任糾紛，由指定管理人履職的人民法院專屬管轄，在實體上建立合理商業(yè)判斷豁免規(guī)則，以及建立管理人執(zhí)業(yè)責(zé)任保險保障管理人履職。

如何進一步推進破產(chǎn)法律深入實施，補齊市場主體救治和退出機制短板？杜萬華認為，首先，全面實施企業(yè)破產(chǎn)制度意義重大。實施破產(chǎn)制度是開展企業(yè)救治，實現(xiàn)企業(yè)提質(zhì)增效的客觀需要，也是完善社會主義市場經(jīng)濟機制，補齊市場主體退出短板的客觀需要，更是完善司法工作機制，從制度上打通解決部分執(zhí)行難問題“最后一公里”的客觀需要，對人民法院審判工作整體布局至關(guān)重要。其次，推動破產(chǎn)審判工作常態(tài)化、規(guī)范化、法治化發(fā)展，體現(xiàn)在加強破產(chǎn)管理人隊伍建設(shè)、推進執(zhí)行案件轉(zhuǎn)入破產(chǎn)審查、推進破產(chǎn)審判專業(yè)化、切實建立破產(chǎn)審判三項工作機制、強化運用信息化手段提升破產(chǎn)程序效率、與有關(guān)政府機關(guān)共同推動完善破產(chǎn)配套制度、審慎化解企業(yè)互保聯(lián)保風(fēng)險等七個方面。（記者 李萬祥）