證監(jiān)會負責人就
《上市公司收購管理辦法》
有關問題答中國政府網(wǎng)記者問
日前，新修訂的《上市公司收購管理辦法》(證監(jiān)會第35號令，以下簡稱《辦法》)正式發(fā)布?！掇k法》依據(jù)2005年新修訂的證券法，對2002年12月實施的首部《上市公司收購管理辦法》進行了修訂，引起了社會各界的廣泛關注。為便于公眾了解《辦法》的有關內(nèi)容，證監(jiān)會負責人接受了中國政府網(wǎng)記者的采訪。
問：《辦法》適用于哪些收購行為？收購在內(nèi)地和香港上市的公司是否適用《辦法》？
答:《辦法》適用于投資者對在境內(nèi)證券交易所上市交易的上市公司的收購行為，不適用于收購僅在境外發(fā)行并上市的H股、N股等公司。在內(nèi)地和香港兩地上市的A股加H股公司適用于《辦法》。有關上市公司收購及相關權益變動的信息披露，要按照從嚴原則，遵守兩地監(jiān)管部門的規(guī)定；兩地監(jiān)管規(guī)定不一致的，將由兩地監(jiān)管部門協(xié)商解決。
問：《辦法》對收購人的主體資格做了哪些限定？
答：針對上市公司收購中存在的收購人無實力、不誠信甚至掏空上市公司的行為，《辦法》從保護投資者利益和加強市場誠信體系建設出發(fā)，對收購人的主體資格進行了規(guī)范。
《辦法》明確規(guī)定，收購人存在到期不能清償?shù)臄?shù)額較大債務且處于持續(xù)狀態(tài)的，最近三年有重大違法行為、涉嫌有重大違法行為或有嚴重證券市場失信行為的，不得收購上市公司。同時，收購人必須提供最近兩年控股股東或控制人未變證明、最近三年誠信記錄及財務顧問的核查意見。
此外，針對現(xiàn)階段有的收購人不誠信、利用收購惡意侵占上市公司利益的問題，《辦法》對收購人提出了足額付款的要求，以避免分期付款安排導致收購人先行控制上市公司后轉移上市公司資金作為收購資金來源的風險。
問：財務顧問制度的建立對市場化并購有什么意義？
答：推進市場化并購重組需要形成真正的市場約束機制，因此，本次修訂的重要內(nèi)容之一是建立財務顧問對收購人事前把關、事后持續(xù)督導的責任制?！掇k法》要求收購人必須聘請財務顧問，由財務顧問負責對收購人的主體資格、收購目的、實力、誠信記錄、資金來源和履約能力進行調(diào)查，關注收購過程中收購人是否存在不當行為，對收購人進行證券市場規(guī)范運作輔導，并在收購完成后的12個月內(nèi)對收購人進行持續(xù)督導，防止收購人侵害上市公司和中小股東的合法權益。經(jīng)財務顧問的核查，可以將不符合條件的收購人篩除；如財務顧問把關不嚴，未做到勤勉盡責，將直接影響其從業(yè)資格。強化財務顧問在上市公司收購中的責任，體現(xiàn)了證監(jiān)會運用市場力量加強對收購人的行為約束和建立市場信用機制的監(jiān)管導向。
有關財務顧問的一些具體規(guī)定正在研究制定之中。在有關規(guī)定出臺前，目前能夠從事財務顧問業(yè)務的證券公司和投資咨詢公司可以繼續(xù)擔任上市公司并購重組的財務顧問。
問：收購人可以采取哪些方式收購上市公司？
答：《辦法》規(guī)定收購人可以依收購股份多少的不同而采取多種方式收購上市公司，比如通過證券交易所交易（即二級市場舉牌收購）、要約收購、協(xié)議收購、定向發(fā)行、間接收購、行政劃轉等。這些方式既可以單獨采用，也可以組合運作。
考慮到要約收購、協(xié)議收購、間接收購的復雜性，《辦法》對這三種收購方式應履行的程序、信息披露的時點和內(nèi)容及如何履行要約收購義務等作了明確規(guī)定。
由于我國三分之二以上的上市公司大股東持股比例較大，通過二級市場轉讓股份，耗時長，交易費用高，且減持過程需不斷公開披露信息，對二級市場交易量和交易價格影響較大，可能導致股價下跌而不能順利出售。因此，在股權分置改革完成后，與國外全流通市場一樣，收購人與公司股東通過私下協(xié)商轉讓不超過30%的股份，仍將是上市公司收購中比較常見的方式。
問：要約收購對中小股東有何特殊意義？
答：《辦法》取消了流通股和非流通股不同要約價格底限的規(guī)定，使要約價格的確定原則更富有彈性。為防止收購人惡意利用要約收購進行內(nèi)幕交易和操縱市場，《辦法》明確規(guī)定要約的收購底限為5％，收購人在要約前須提供20％的履約保證金；如進行換股收購，必須同時提供現(xiàn)金收購方式供投資者選擇。
要約收購具有信息公開、程序公正、待遇公平的特點。在要約收購的情況下，廣大中小股東擁有最充分的參與權和自主決策權。收購人發(fā)出要約后，股東可以根據(jù)公司的業(yè)績、本次要約收購對公司的影響、二級市場股價表現(xiàn)等情況，自行做出投資決策。愿意接受要約條件的，可以在要約期限屆滿時將股份出售給收購人；不愿意賣給收購人的，可以繼續(xù)持股或者通過二級市場賣出。
問：為什么要求股東在持股比例達到5％以上時及此后發(fā)生持股變動時，必須履行信息披露義務？
答：持股5%以上的股東在上市公司中擁有舉足輕重的話語權。各國均實行大宗持股信息披露制度，以起到收購預警作用。根據(jù)證券法的規(guī)定，《辦法》規(guī)定以5％作為收購的預警線，主要是讓公司股東和市場注意到公司控制權發(fā)生變化的可能性，在了解大宗持股人進入上市公司的目的和下一步擬采取的行動的基礎上做出投資決策。同時，這樣可以避免突發(fā)性收購對公司穩(wěn)定運營帶來負面影響，有利于防范內(nèi)幕交易和市場操縱，保護中小投資者的合法權益。
問：《辦法》是如何對一致行動人進行界定的？
答：針對實踐中有的收購人通過一致行動來規(guī)避信息披露義務和要約義務的情形，《辦法》除對一致行動人做出概括性界定外，還采取列舉方式對構成一致行動人的情形作了較為詳盡的規(guī)定。投資者認為自己不屬于一致行動人的，可以提出反證。由投資者承擔舉證責任，有利于增強上市公司控制權變化的透明度。
問：上市公司董事會是否可以采取反收購措施？
答：證券法修改和全流通的市場環(huán)境，使收購人通過部分要約取得公司控制權成為可能。為此，《辦法》規(guī)定，董事會在股東大會批準的情況下針對外部敵意收購可采取反收購措施。同時，《辦法》特別強調(diào)，董事、監(jiān)事、高級管理人員對上市公司負有忠實義務和勤勉義務，要求其公平對待所有收購人；明確規(guī)定，董事會針對收購所作決策和采取的措施應當有利于上市公司和股東的利益，不得濫用職權對收購設置不當障礙。此外，《辦法》還對公司章程中設置不當?shù)姆词召彈l款進行了規(guī)范。按照《辦法》的規(guī)定，公司章程中控制權條款存在違法違規(guī)情況的，證監(jiān)會將予以責令改正。
問：《辦法》出臺后，證券行業(yè)監(jiān)管方式將發(fā)生怎樣的轉變？
答：《辦法》的出臺使證監(jiān)會對上市公司收購活動的監(jiān)管方式發(fā)生了兩個變化：一是證監(jiān)會直接監(jiān)管下的全面要約收購將轉變?yōu)樨攧疹檰柊殃P下的部分要約收購；二是完全依靠事前監(jiān)管將轉變?yōu)槭虑氨O(jiān)管與事后監(jiān)管相結合。
《辦法》規(guī)定，根據(jù)投資者持股比例的不同，對收購行為采取不同的監(jiān)管方式。對于持股未達到30％的控制權變化，強化信息披露要求，實行事后監(jiān)管；對于持股超過30%的控制權變化，依法由證監(jiān)會審核，收購人須聘請財務顧問進行核查并予以持續(xù)督導。間接收購和實際控制人發(fā)生變化的，按照直接收購的比例要求一并納入統(tǒng)一的監(jiān)管體系。
在此監(jiān)管架構下，對于通過“一對一”協(xié)議方式收購超過30％的股份或通過收購上市公司控股股東的控股權等間接收購方式控制30％以上股份表決權的，除了收購前后實際控制人未發(fā)生變化等依法可以得到豁免的少數(shù)情形外，收購人應當發(fā)出全面要約；如不能發(fā)出全面要約，須減持至30%或30%以下，此后擬繼續(xù)收購的，必須改用公開的要約收購方式進行。
根據(jù)證券法的授權，證監(jiān)會基于證券市場發(fā)展和投資者保護的需要，可以使用豁免權免除收購人發(fā)出收購要約的義務。按照《辦法》的規(guī)定，證監(jiān)會將慎重使用豁免權，主要根據(jù)公司控制權的轉讓是否在不同利益主體之間進行，來判斷上市公司的實際控制權是否發(fā)生變更，進而作出是否予以豁免的決定。
問：《辦法》在強化事后監(jiān)管方面作了哪些規(guī)定？
答：《辦法》在減少監(jiān)管部門對上市公司收購活動事前審批的同時，通過加大監(jiān)管力度和制定多層次的監(jiān)管措施，強化了事后監(jiān)管。主要是從收購人及相關信息披露義務人、上市公司董事、專業(yè)機構、原控股股東四類人員入手規(guī)定了相關監(jiān)管措施和法律責任，如監(jiān)管談話、出具警示函、責令暫?；蛲Ｖ故召?、暫?；虺蜂N專業(yè)機構業(yè)務資格、記入誠信檔案等。對于涉嫌披露虛假信息、內(nèi)幕交易、操縱市場等違法行為的，證監(jiān)會將立案稽查，依法追究相關機構和人員的法律責任。
